Предмет договора на внедрение программ для ЭВМ

1.1. Исполнитель обязуется оказать Заказчику услуги по внедрению программного обеспечения (далее - «ПО») на объектах Заказчика, а Заказчик обязуется принять указанные услуги и оплатить в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Договором.

Внимание! В данном случае идет речь о чистом внедрении ПО без обязательств о его поставке или лицензирования, которые могут предусматриваться в отдельном договоре поставки ПО или лицензионном договоре на ПО .

Для указанной цели внедрения ПО наилучшим образом подходит договор возмездного оказания услуг, регулируемый гл.39 ГК РФ. В отличие от работ, услуги не имеют материального выражения, а потому реализуются и потребляются в процессе их оказания. Данное обстоятельство существенно снижает риски исполнителя, т.к. ему значительно проще доказать факт исполнения обязательств по договору со своей стороны.

Выбор договора возмездного оказания услуг для согласования условий внедрения программ также упрощает документооборот, т.к. в случае с работами, заказчику необходимо передавать их результаты. В таком случае бухгалтерия может потребовать оформления товарных накладных, что вносит путаницу в учет и обязательства сторон по договору.

1.2. Детальное описание оказываемых услуг, их стоимость, место, сроки и порядок оказания излагается в Приложениях к настоящему Договору, которые становятся его неотъемлемой частью с момента подписания обеими Сторонами.

Это универсальное условие договора позволяет сделать его максимально гибким. Нет смысла перечислять все услуги непосредственно в тексте договора на внедрение ПО, т.к. они весьма разнообразны и во многом зависят от конкретных договоренностей с каждым заказчиком в отдельности.

Обычно к услугам по внедрению программного обеспечения относятся:

• предварительное изучение программно-аппаратной среды заказчика;
• установка программ на аппаратных средствах заказчика;
• настройку программного обеспечения в соответствии с потребностями заказчика;
• адаптацию внедряемого ПО для обеспечения совместной работы программно-аппаратным комплексом заказчика;
• обучение сотрудников заказчика требованиям к администрированию и приемам функционального использования поставляемого программного обеспечения;
• консультирование и техническая поддержка внедренного ПО в течение определенного периода (может выноситься в отдельный договор на техподдержку).

2. Порядок оказания услуг по внедрению ПО

2.1. Услуги по внедрению ПО оказываются Исполнителем в строгом соответствии с графиком, согласованным Сторонами в соответствующем Приложении к настоящему Договору.

Сроки оказания услуг являются существенным условием договора. При их отсутствии договор не считается заключенным с вытекающими из этого неблагоприятными последствиями по невозможности его принудительного исполнения и сложности доказывания фактического исполнения в надлежащем виде.

2.2. Стороны обязуются назначить своих полномочных представителей для осуществления оперативного взаимодействия в рамках исполнения Договора путем обмена письмами с указанием их фамилий, телефонов и адресов электронной почты.

Данное условие требуется как для упрощения коммуникаций и принятия решений по ходу услуг, так и для оформления доказательств надлежащего выполнения обязательств по договору. В то же время для подписания закрывающих документов желательно указать иных лиц, действующих на основании устава или доверенностей.

2.3. Заказчик обязуется обеспечить свободный доступ сотрудников Исполнителя на территорию объектов в течение установленного на таком объекте рабочего времени и организацию рабочего места с предоставлением программно-аппаратных средств и каналов связи, необходимых для оказания услуг по Договору.

Не стоит забывать, что сроки оказания услуг прямо зависят встречных обязательств заказчика по организации работы на объекте, где планируется внедрение программного обеспечения, наличия и доступности ПАК, на который будут устанавливаться ПО, подготовке окружающей инфраструктуры и прочих моментов, за которые исполнитель не несет ответственности.

2.4. В случае нарушения Заказчиком обязанности по п.2.3. Договора сроки оказания Услуг соразмерно отодвигаются. Если указанное нарушение не будет исправлено Заказчиком в течение ________ Исполнитель вправе отказаться от исполнения Договора в одностороннем внесудебном порядке и потребовать возмещения убытков в полном объеме.

Данные условия страхуют исполнителя от недобросовестного поведения заказчика и ставят последнего в определенные временные рамки, так же как и исполнителя.

2.5. Заказчик вправе ознакомиться с ходом Услуг на любом этапе их оказания.

Для обеспечения качества услуг необходимо обеспечить контроль со стороны заказчика.

2.6. Если во время оказания Услуг возникает необходимость внести какие-либо изменения в задание или другие изменения в условия Договора, то такие изменения оформляются письменным соглашением Сторон.

Данное положение необходимо для обеспечения определенности во взаимоотношениях сторон. Решение по ключевым вопросам, существенно влияющим на процесс и результаты внедрения ПО, должны оформляться по общему соглашению.

3. Сдача услуг по договору на внедрение ПО

Договор на внедрение должен содержать четкую процедуру сдачи услуг. В противном случае обе стороны несут существенные риски недостижения планируемого результата.

Налоговое законодательство не требует оформления акта на оказание услуг, однако факт завершения и принятия услуг желательно подтверждать путем составления отдельного документа. Это может быть односторонний отчет или двусторонний акт в зависимости от потребностей сторон.

Также необходимо в явном виде описать в Договоре процедуру разрешения конфликтных ситуаций отказа или уклонения от приемки услуг: сроки предоставления мотивированных возражений, порядок их рассмотрения, предельные сроки повторного оказания услуг и т.д.

на оказание услуг по разработке программного обеспечения в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Исполнитель », с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Заказчик », с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор », о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Настоящий договор определяет условия разработки программного обеспечения Исполнителем для Заказчика, в дальнейшем именуемой Разработка Программы.

1.2. Исполнитель обязуется для Заказчика в сроки, обусловленные настоящим договором, разработать за плату Программу в соответствии с техническим заданием на Разработку Программы, отраженным в Приложении №1 к настоящему договору, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора.

1.3. Условия Разработки Программы, а именно этапы Разработки Программы, а также стоимость Разработки Программы, в том числе и поэтапно, определяются в Приложении №2 к настоящему договору, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора.

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ИСПОЛНИТЕЛЯ

2.1. Исполнитель обязуется:

2.1.1. разработать Программу в соответствии с Техническим Заданием;

2.1.2. протестировать Программу;

2.1.3. разработать инструкцию по установке Программы и руководство пользователя Программы;

2.1.4. осуществить сдачу Заказчику разработанной Программу, путем подписания акта приема-передачи выполненных работ;

2.1.5. по окончании работ установить на компьютер Заказчика Программу, передать установочную версию Программы, к которой прилагаются инструкция по установке Программы и руководство пользователя Программы;

2.1.6. обучить специалистов Заказчика работе с Программой;

2.1.7. установить испытательный срок в течение месяцев (до «»2020 года). В период испытательного срока Исполнитель бесплатно устраняет дефекты и учитывает замечания Заказчика, связанные с проведенными Исполнителем работами, в рамках Технического Задания. По истечении испытательного срока претензии к выполненным работам не принимаются.

2.1.8. выполнять работы, являющиеся предметом настоящего договора, качественно и в установленные сроки.

2.1.9. не разглашать третьим лицам коммерческую, финансовую, техническую и иную информацию, ставшую известной в ходе реализации настоящего договора.

2.1.10. гарантировать работу Программы в соответствии с требованиями, изложенными в Техническом Задании. Дальнейшая модификация и добавление функций и возможностей Программы, не предусмотренных в Техническом Задании, являются предметом отдельного договора, также как стоимость сопровождения Программы и консультационно-информационное обслуживание Заказчика определяется отдельным договором и в стоимость настоящего договора не входит.

2.2. Исполнитель имеет право:

2.2.1. досрочно выполнить работы по этапам Разработки Программы и договору в целом;

2.2.2. расторгнуть настоящий договор, изъять или приостановить работу разработанной Программы до момента оплаты Заказчиком счета Исполнителя, в случае неоплаты выставленного счета для осуществления окончательного расчета.

3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ЗАКАЗЧИКА

3.1. Заказчик обязуется:

3.1.1. своевременно и в полном объеме оплатить стоимость Разработки Программы Исполнителем на условиях настоящего договора;

3.1.2. предоставить Исполнителю всю необходимую для Разработки Программы информацию;

3.1.3. определить ответственное лицо для взаимодействия с Исполнителем по вопросам, касающимся разработки Программы;

3.1.4. принять разработанную Программу после получения извещения от Исполнителя о выполнении работ по Разработке Программы и удостоверить факт надлежащей Разработки Программы, предусмотренной настоящим договором, путем подписания акта приема-передачи выполненных работ. Отказ от подписания акта приема-передачи выполненных работ не допускается, за исключением наличия у Заказчика мотивированных замечаний по качеству и объему выполненных работ по Разработке Программы. Мотивированные замечания должны быть направлены Исполнителю не позднее календарных дней с момента получения Заказчиком от Исполнителя акта приема-передачи выполненных работ, направленного Заказчику для подписания.

3.1.5. не разглашать третьим лицам коммерческую, финансовую, техническую и иную информацию, ставшую известной в ходе реализации настоящего договора;

3.2. Заказчик имеет право:

3.2.1. получать информацию о ходе работ по Разработке Программы в рабочие дни с до лично и по телефону: .

3.2.2. расторгнуть настоящий договор, в случае утраты интереса к предмету настоящего договора в ходе его выполнения, уведомив о том Исполнителя не позднее одного месяца до момента такого расторжения. Договор будет считаться расторгнутым по истечении указанного срока с момента получения Исполнителем письменного уведомления о расторжении. С момента получения Исполнителем уведомления о расторжении исполнение настоящего Договора приостанавливается. В случае досрочного расторжения Заказчиком настоящего договора, Исполнитель имеет право на получение от Заказчика стоимость фактически выполненных работ, а Заказчик обязан оплатить Исполнителю стоимость фактически выполненных работ по Разработке Программы.

4. СТОИМОСТЬ РАБОТ И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

4.1. Стоимость Разработки Программы, подлежащая уплате Заказчиком Исполнителю составляет рублей без НДС и определяется в Приложении №2 к настоящему договору.

4.2. Заказчик оплачивает стоимость Разработки Программы, являющейся предметом настоящего договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя или наличными денежными средствами.

4.3. Расчет Заказчика с Исполнителем за Разработку Программы производится в срок не позднее банковских дней после подписания Сторонами акта приема-передачи выполненных работ на основании выставленного счета на оплату Разработки Программы.

5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

5.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение условий настоящего договора Стороны несут ответственность, предусмотренную действующим законодательством Российской Федерации.

5.2. Споры и разногласия, возникшие в процессе исполнения настоящего договора, по вопросам, непредусмотренным условиями настоящего договора, Стороны разрешают путем переговоров, руководствуясь действующим законодательством Российской Федерации. При невозможности урегулирования споров путем переговоров, споры подлежат разрешению в суде по месту нахождения ответчика. Для обращения в суд обязательно предъявление письменной претензии, которая рассматривается другой стороной в течение десяти дней.

6. АВТОРСКИЕ ПРАВА

6.1. Исключительное право на использование Программы в любой форме и любым способом принадлежит Исполнителю. Заключение настоящего договора не означает перехода права собственности на Программу в полном объеме от Исполнителя к Заказчику.

6.2. Имущественные права на Программу переходят к Заказчику после полной оплаты Разработки Программы.

6.3. Заказчик не имеет право сдавать в наем или аренду, продавать, передавать в использование, изменять, создавать новые версии Программы, декомпилировать Программу или любую ее часть.

6.4. Исполнитель имеет право использовать Программу в коммерческих целях.

7. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ

7.1. Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору, если оно явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (обстоятельства непреодолимой силы), возникших после заключения настоящего договора. К обстоятельствам непреодолимой силы относятся события, на которые не могут оказывать влияние и за возникновение которых ответственности не несут, а именно: землетрясения, наводнения, пожары и т.д.

7.2. Сторона, ссылающаяся на обстоятельства непреодолимой силы, обязана немедленно известить в письменной форме другую сторону об их возникновении.

7.3. Срок выполнения обязательств по настоящему договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют обстоятельства непреодолимой силы и их последствия.

7.4. Сторона, которая не исполнила своей обязанности известить о наступлении обстоятельств непреодолимой силы, теряет свое право ссылаться на них.

8. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

8.1. Все изменения и дополнения к настоящему договору должны быть составлены в письменной форме и подписаны Сторонами.

9. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

9.1. Настоящий договор вступает в силу с момента подписания его Сторонами и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств.

9.2. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, обладающих одинаковой юридической силой – по одному для каждой из Сторон.

Екатерина Соколова , руководитель юридического отдела, группа компаний CUSTIS

В статьи мы рассмотрели договорные формы, позволяющие максимально грамотно оформить правоотношения, возникающие в связи с существующим программным обеспечением. Во второй части мы обратимся к договорам, которые помогут оформить права на ПО, еще не созданное к моменту заключения договора.

Ситуация 2. Программное обеспечение пока не существует

Исходя из логики договоров распоряжения исключительным правом, описанных в первой части статьи, эти договоры невозможно применить к несуществующим объектам охраны авторского права. Однако зачастую компании гораздо удобнее заказать создание программного обеспечения строго под свои требования, а не приобретать существующие на рынке продукты, которые в любом случае придется «допиливать» под свои нужны. В этом случае должны применяться совершенно другие типы договоров, которые мы и рассмотрим ниже.

Договор на создание ПО (на разработку ПО, на выполнение работ по разработке/созданию ПО)

Итак, самый распространенный тип договора, в рамках которого лицо может получить новое ПО, разработанное под свои требования, а также права на него, — это договор на создание ПО. Указанный тип договоров регулируется главой 37 ГК РФ «Подряд», правовые последствия таких договоров регулируются ст. 1296 ГК РФ.

Стороны договора: исполнитель (реже — подрядчик) — заказчик.

Несмотря на то, что законом не устанавливается ограничение по субъектному составу сторон договора, исполнителем по такому договору на практике является , в отличие от договора авторского заказа — аналога договора на создание ПО, где исполнитель — физическое лицо (этот договор мы рассмотрим ниже).

Существенным условием договора на создание ПО является предмет договора. При заключении договора на создание ПО очень важно четко определить требования к результату работ (требования к функциональности ПО), а также в некоторых случаях — способы реализации ПО, в частности, языки программирования, архитектуру приложений и т. д. Без подробного ТЗ, которое должно прилагаться к договору, у заказчика существует риск получения нерелевантного результата, причем работы исполнителя будут формально признаны выполненными надлежащим образом и подлежащими приемке заказчиком. При этом надо иметь в виду, что в случае разработки сложной системы, которая обычно ведется в несколько этапов с промежуточными приемками частей функционала, по ходу выполнения работ требования заказчика могут уточняться и вообще меняться, что повлечет за собой изменение ТЗ. Так что, исходя из степени определенности требований заказчика при заключении договора, надо предусматривать соответствующие механизмы пересмотра ТЗ: при четких, определенных требованиях заказчика к ПО, которые вряд ли изменятся в ходе выполнения договора, процедура внесения изменений в ТЗ может быть жесткой — исключительно через дополнительные соглашения к договору; при отсутствии четкого видения результатов работ заказчиком и/или исполнителем процедура пересмотра ТЗ может быть более мягкой — например, путем составления дополнений к ТЗ рабочей группой технических специалистов сторон.

Еще одним существенным условием договора является срок выполнения работ. Финальные сроки должны предусматриваться договором в любом случае, однако договор может предусматривать также и промежуточные вехи (этапы и подэтапы работ). Сроки работ существенно зависят от ТЗ — таким образом, при установлении сроков работ надо руководствоваться правилами, изложенными выше для определения предмета договора.

Важный нюанс: в случае установления этапного выполнения работ по договору при осуществлении приемки по результатам этапа заказчик не сможет в дальнейшем предъявлять претензии к принятым работам по этапу даже в случае, если финальный результат работ его не устроил. Это является довольно существенным для работ по созданию ПО, поскольку части функционала ПО могут быть в значительной степени взаимосвязаны и недостатки работ в определенном блоке функционала могут выявиться только на этапе финальной приемки работ. Также технически не всегда возможно устроить полноценную промежуточную приемку. Так что рекомендуем очень аккуратно подходить к разбивке работ на этапы и выносить в отдельный этап с приемкой максимально полный цикл работ (например, разделять договор на работы по созданию ПО (1-й этап) и работы по внедрению ПО (2-й этап), не проводя более мелкого деления).

Важным отличием договора на создание ПО (и иных договоров, которые будут рассмотрены ниже) от договоров, описанных в первой части статьи, является то, что цена договора может быть определена соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ (как цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы). Таким образом, при отсутствии в договоре условия о цене договор все равно будет считаться заключенным, хотя на практике сложно встретить договор на создание ПО, в котором не была бы определена стоимость работ. Цена работ может определяться как в виде фиксированной суммы, рассчитанной экспертно на основании сметы или планируемой трудоемкости работ, так и в виде оплаты на основании почасовки (системы Time &Materials ) — по реальной трудоемкости работ исполнителя. Второй способ, конечно, зачастую менее выгоден заказчику работ, поскольку, во-первых, вносит неопределенность в сумму затрат, а во-вторых, может вызвать у недобросовестного исполнителя соблазн завысить реальную трудоемкость работ. Однако этот способ может оказаться выигрышным при изначально непонятном объеме работ при условии полного доверия заказчика исполнителю либо наличию эффективных средств контроля трудозатрат исполнителя компетентными сотрудниками заказчика. К таким средствам контроля можно отнести регулярную фиксацию исполнителем трудозатрат в системе ведения дел, предоставление исполнителем отчетов с определенной периодичностью, наличие возможности у заказчика приостановить работы при превышении некоторой трудоемкости их выполнения и т. д.

Поскольку создание ПО не является льготируемой по НДС деятельностью, стоимость работ облагается НДС в общем порядке.

Что касается распределения прав на создаваемое ПО, то по дефолту согласно п. 1 ст. 1296 ГК РФ исключительное право на созданное ПО принадлежит заказчику с момента его создания. Это можно даже не прописывать в договоре. При этом согласно п. 2 ст. 1296 исполнитель вправе, если договором не предусмотрено иное, использовать ПО для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права. Если же договором предусматривается, что исключительное право на ПО принадлежит исполнителю (договорно изменяется презумпция, установленная п. 1 ст. 1296 ГК РФ), в свою очередь заказчик вправе использовать ПО для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.

Таким образом, договор на создание ПО может (и должен) содержать в себе элементы лицензионного договора. В целом законом не предусматривается подробное описание предоставляемых по лицензии прав на созданное ПО, однако представляется, что без четкого описания передаваемых по лицензии прав положениями ст. 1296 нельзя воспользоваться полной мере, поскольку неясно, какими именно способами из перечисленных в п. 2 ст. 1270 ГК РФ имеет право использовать ПО лицо, которому по договору на создание ПО предоставляется лицензия. Также непонятна территория использования ПО. Очевидно, согласно п. 3 ст. 1235 ГК РФ, эта территория ограничивается территорией РФ, если иное явно не указано в договоре. Исходя из изложенного, настоятельно рекомендуем четко прописывать условия, на которых предоставляется лицензия, особое внимание уделяя такому способу использования ПО, как модификация или переработка (подробнее об этом — в первой части статьи). Также рекомендуем указывать, что лицензия в силу требований закона предоставляется безвозмездно.

Также интересный нюанс заключается в формулировках о правах. Исходя из формулировки ст. 1296 ГК РФ, исключительное право не передается от стороны стороне, а принадлежит какой-либо из сторон с момента создания ПО. Формулировка о передаче исключительного права признается в силу ст. 1296 ГК РФ налоговыми органами некорректной (см., например, письмо УФНС по г. Москве от 11 августа 2008 г. № 19-11/75222). Чтобы избежать лишних вопросов и просто грамотнее составить договор, рекомендуем использовать формулировку, предусмотренную ГК РФ, и не писать про передачу исключительного права, коей здесь нет.

При заключении договора заказчику надо обратить отдельное внимание на правовое регулирование правоотношений исполнителя и его работников, являющихся авторами ПО, чтобы полностью обезопасить свои права. Во-первых, из договоров между исполнителем и его разработчиками (трудовых либо авторского заказа) должно следовать, что исключительное право на создаваемое ПО не принадлежит работникам (иначе исполнитель просто не будет иметь право заключать договор с заказчиком, по которому исключительное право принадлежит последнему). Во-вторых, надо проверить, создавалось ли вообще данное ПО по договору авторского заказа либо по заданию работодателя (исполнителя), или же это ПО было создано разработчиками по собственной инициативе и исполнитель формально не имеет к нему ни малейшего отношения и не может его передавать заказчику. Также п. 4 ст. 1296 ГК РФ закрепляет обязанность выплаты авторам вознаграждения за разработку ПО в случае, если авторам не принадлежит исключительное право на него. В статье не указывается, кто именно должен выплачивать данное вознаграждение (заказчик или исполнитель), но ввиду отсылки к ст. 1295 ГК РФ, которой регулируются взаимоотношения работников и работодателей, а также здравого смысла эта обязанность лежит на плечах исполнителя работ, и заказчик может не волноваться по поводу расчетов исполнителя со своими работниками. Однако исполнителю надо обязательно обратить внимание на это правило кодекса, чтобы в итоге не получить исполнительный лист о выплате вознаграждения в размере, установленном судом, который может быть просто неадекватным.

Естественно, для заказчика провести полноценную проверку взаимоотношений исполнителя и его работников на практике практически невозможно (хотя бы потому, что точный состав авторов еще не созданного ПО установить будет непросто).

Налоговые последствия:

- стоимость договора полностью облагается НДС. Согласно указанному выше письму УФНС по г. Москве, разделение цены договора на две части: за создание ПО (облагается НДС) и передачу исключительного права от исполнителя заказчику (не облагается НДС) — является незаконным;

По результатам создания ПО у стороны, которой принадлежит исключительное право на ПО, формируется НМА. Сторона обязана установить такого НМА и списывать затраты на его создание в порядке амортизации. При этом стоимостью создания НМА для заказчика работ будет цена договора, а для исполнителя — затраты на разработку ПО ( лиц, занятых в разработке ПО, налоги, иные затраты, относящиеся к разработке НМА согласно учетной политике организации);

В случае предоставления заказчику только лицензии на использование созданного ПО заказчик учитывает расходы на создание ПО в составе расходов будущих периодов в течение срока использования ПО, как это происходит при заключении обычного лицензионного договора с паушальными платежами.

Этот договор схож с договором на создание ПО и по сути является его разновидностью, однако он заключается исключительно с автором произведения, то есть с физическим лицом (физическими лицами, если они работают в соавторстве). К данному договору можно смело применять разъяснения, приведенные в предыдущем разделе, с учетом особенностей, изложенных ниже.

Во-первых, данный договор не содержит презумпции перехода исключительного права на созданный объект заказчику. По дефолту заказчику передается исключительно экземпляр объекта без каких-либо прав на его использование. Очевидно, что такое правовое распределение не может быть интересно заказчику программного обеспечения, поскольку он просто не сможет его использовать. Поэтому в договоре надо четко прописывать, какой объем прав на создаваемое ПО переходит заказчику — исключительное право в полном объеме либо только лицензия на право использования ПО.

Примечательно, что в ст. 1288 ГК РФ, регулирующей договор авторского заказа, законодатель использует термин «отчуждение исключительного права», в отличие от редакции ст. 1296 ГК РФ, которая говорит о том, что исключительное право принадлежит заказчику с момента создания. Указанная формулировка может ввести в заблуждение относительно момента возникновения у заказчика исключительного права на ПО в случае, если оно переходит к нему по договору. Однако и в этом случае исключительное право на создаваемое ПО по умолчанию принадлежит заказчику с момента создания объекта, поскольку п. 4 ст. 1234 ГК РФ говорит о том, что «исключительное право на результат интеллектуальной деятельности … переходит от правообладателя к приобретателю в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, если соглашением сторон не предусмотрено иное», п. 3 же ст. 1288 ГК РФ говорит о том, что к договору авторского заказа применяются положения о договоре отчуждения исключительного права, если исключительное право отчуждается в пользу заказчика. Однако в момент заключения договора ПО еще не создано и исключительного права на такой несозданный объект, конечно, нет. Таким образом, исключительное право на ПО возникает с момента его создания при условии, что к тому времени заключен договор авторского заказа. Получается, что, несмотря на разные формулировки, п. 1 ст. 1296 ГК РФ и п. 2 ст. 1288 ГК РФ говорят об одном и том же.

Во-вторых, в статье в явном виде указано, что договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным. Также закон обязывает заказчика установить автору в договоре льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, в который должно быть завершено создание объекта при пропуске автором основного срока и при наличии уважительных причин пропуска. Указанный срок может быть увеличен по соглашению сторон, но не может быть уменьшен.

В случае пропуска автором и льготного срока заказчик имеет право отказаться от договора (при этом по формулировкам закона ему не перейдут права на незавершенный объект, так что это надо отдельно предусматривать в договоре при необходимости). Если же заказчику еще до начала исчисления льготного срока очевидно, что объект не будет создан, он имеет право расторгнуть договор, не дожидаясь истечения льготного срока.

Ввиду формулировок о том, что к договору авторского заказа применяются правила о договоре отчуждения исключительного права либо лицензионного договора, встает вопрос: необходимо ли разделять вознаграждение автора на две части —за создание объекта и за предоставление соответствующих прав. Прямого ответа на этот вопрос ни закон, ни разъяснения регуляторов не дают. К тому же, поскольку договор заключается с физическим лицом, которое в большинстве своем не является плательщиком НДС (исключение — индивидуальные предприниматели на общей системе налогообложения, коих единицы), данный вопрос почти полностью лишен практического смысла. Однако будет нелишним на всякий случай разобрать и его.

Согласно разъяснениям Минфина (письмо от 02.06.2008 № 03-07-08/134), смешанный договор не дает права на применение льготы, установленной подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ: для получения вычета по НДС надо иметь явно выраженный лицензионный договор либо договор отчуждения исключительного права. Хотя нельзя не отметить, что де-факто налоговая признает право на льготу в договоре на предоставление лицензии и оказание услуг сопровождения при условии разделения цены договора. В нашем случае договор не относится ни к одному из перечисленных договоров, несмотря на то что к нему применяются установленные для них правила. Таким образом, делаем вывод, что разделение вознаграждения на две части с целью освободить одну из них от НДС приводит к значительным налоговым рискам. Однако разделять стоимость договора на две части и прописывать НДС для обеих частей, несмотря на то что предоставление прав на ПО по лицензионным договорам либо договорам отчуждения исключительного права НДС не облагается, также, на наш взгляд, некорректно. Таким образом, методом исключения рекомендуем для всех случаев (даже для тех, когда речь идет о физических лицах, не являющихся плательщиками НДС) указывать единую сумму вознаграждения, отмечая, что в данную сумму включены как вознаграждение автора за создание произведения, так и стоимость предоставляемых заказчику прав. Это позволит, в том числе, минимизировать риски доначисления неуказанной стоимости вознаграждения за предоставление прав в целях НДФЛ либо налога на прибыль и НДС индивидуального предпринимателя.

Налоговые последствия:

Соответствуют налоговым последствиям договора на создание ПО, если физическое лицо является предпринимателем;

Если физическое лицо не является предпринимателем, заказчик как налоговый агент должен самостоятельно исчислить и уплатить с суммы вознаграждения НДФЛ и страховые взносы. При этом доход по договору в целях налогообложения может быть уменьшен на сумму документально подтвержденных расходов автора либо, если их невозможно подтвердить, на 20%.

Трудовой договор

Еще одним из способов создания ПО и получения прав на него является внутренняя разработка ПО работниками потенциального правообладателя. В этом случае программа (служебное произведение) создается на основании служебного задания при условии фиксации в трудовом договоре обязанностей работников разрабатывать программное обеспечение. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если договором с работником не предусмотрено иное. При этом работодатель обязан в течение 3 лет с момента создания ПО начать его использование, передать исключительное право на него другому лицу либо сообщить автору о сохранении произведения в тайне. В противном случае исключительное право на него будет принадлежать автору. Также стороны вправе предусмотреть в трудовом или ином договоре, что исключительное право на произведение принадлежит автору, а работодатель имеет право использовать его способами и для целей, указанных в служебном задании, то есть фактически на основании лицензии. Такое правовое размежевание является крайне редким в профессиональной IT -сфере.

Разработка программного обеспечения силами работников имеет один очень важный нюанс, на который многие работодатели, к сожалению, не обращают внимания. Этот нюанс касается вознаграждения работника, установленного абз. 3 п. 2 ст. 1295 ГК РФ. В случае начала использования работодателем служебного произведения или передачи исключительного права на ПО другому лицу, а также принятия работодателем решения о сохранении служебного произведения в тайне в трехгодичный срок, автор имеет право на вознаграждение, размер которого устанавливается договором между автором и его работодателем. Многие работодатели склонны полагать, что это вознаграждение может быть включено в состав заработной платы сотрудника (ее оклада либо премиальной части). Это не так. Исходя из сложившейся практики, это вознаграждение является вознаграждением sui generis, которое не зависит от трудовых отношений сторон, а носит гражданско-правовой характер, потому не может быть включено в состав трудовых доходов работника. Таким образом, рекомендуем, не дожидаясь момента, когда размер вознаграждения будет установлен судом (как это предусматривается тем же абз. 3 п. 2 ст. 1295 ГК РФ), заключить с работниками, разрабатывающими программное обеспечение, а также иные произведения науки, литературы или искусства, соответствующее соглашение, устанавливающее разумную сумму вознаграждения автору произведения в случае наступления указанных выше условий. Обращаем внимание также на то, что указанное вознаграждение уплачивается единожды и не зависит от наличия трудовых отношений между автором и правообладателем на момент наступления условия выплаты вознаграждения.

И несколько слов о служебном задании. Служебное задание должно быть оформлено по установленным в организации правилам, содержать точное задание на разработку и быть выдано авторам произведения под роспись. По факту исполнения служебного задания работодатель составляет соответствующий акт за подписями комиссии (в нее могут входить авторы и представители работодателя), к которому должны прикладываться исходные тексты разработанной программы на машиночитаемом носителе. Это позволит в дальнейшем доказать наличие прав именно на данное ПО. Естественно, это довольно просто теоретически, однако на практике работодатель сталкивается с тем, что программное обеспечение — это очень динамичный объект, который может видоизменяться каждый день, и невозможно (и не нужно) на малейшую доработку составлять служебное задание. Однако мы рекомендуем периодически все же составлять служебные задания на крупные доработки и актировать полученные результаты работ по созданию новых полезных версий ПО для защиты своих прав от недобросовестного автора. Нелишним будет также регистрация созданного ПО в Роспатенте с депонированием самых ценных отрывков программного кода либо исходников ПО в полном объеме.

Налоговые последствия:

Постановка на учет НМА по стоимости разработки, определяемой в учетной политике компании;

Смешанные формы договоров

Мы рассмотрели основные виды договоров, которыми можно оформить создание ПО и приобретение прав на него. Однако далеко не всегда указанные договоры встречаются в чистом виде. Например, можно встретить конструкции, когда приобретается неисключительная лицензия на ПО, а далее она дорабатывается правообладателем либо иным лицом, имеющим соответствующие права, на основании договора на модификацию ПО. В результате у заказчика наличествует неисключительное право на первоначальное ПО, а также исключительное — на производное. В этом случае очень важно разделить стоимость предоставляемой лицензии и стоимость работ ввиду различного режима по НДС или — оптимальный вариант — разделить сами договоры.

Еще одна форма приобретения права — это покупка лицензии и ее «докрутка» по договору оказания услуг по настройке (адаптации) ПО. Согласно ГК РФ, адаптация ПО — это внесение в него изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования ПО на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя. При этом для осуществления адаптации не требуется специальное разрешение от правообладателя. Таким образом, в случае если лицензиату не требуется серьезной переработки функционала ПО, на которое он приобрел лицензию, настройка и адаптация ПО может выполняться им совершенно спокойно без опасений нарушить исключительное право лицензиара.

Сопутствующие договоры (сопровождение, доработка, адаптация)

Ну и конечно, данный обзор был бы неполным, если бы мы вкратце не осветили основные договоры, которые обычно заключаются в связи с приобретением прав на ПО.

Сопровождение (техподдержка)

Договор оказания услуг, регулируется главой 39 ГК РФ.

Договор, который практически всегда заключается после приобретения ПО (особенно если приобретается лишь лицензия, а не исключительное право). В рамках этого договора заказчику как минимум обеспечивается работоспособность ПО и даются консультации по вопросам использования, в максимальном варианте ПО развивается, настраивается и дорабатывается по запросам заказчика. Если ваш договор ограничивается лишь исправлением ошибок лицензионного ПО, то, вероятнее всего, услуги сопровождения может оказывать любое лицо, поскольку ст. 1280 ГК РФ разрешает лицензиату без специального разрешения правообладателя осуществить исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем. Если же договор включает в себя такие услуги, как развитие функциональности ПО, что связано с изменением программного кода, такие услуги может оказывать лишь то лицо, которое имеет право модифицировать программное обеспечение. На это всегда надо обращать внимание при выборе контрагента.

Одним из специальных видов договора сопровождения является Service -Level Agreement (SLA , соглашение об уровне предоставления услуг), который направлен наподдержание бесперебойного функционирования используемой заказчиком IT -инфраструктуры или IT -продукта. Он обычно имеет особую структуру и набор обязательств сторон. Однако базовые требования к договору сопровождения (вчастности, правовые основания оказания услуг исполнителем) применимы икданному договору.

Цена договора сопровождения (равно как и остальных описанных ниже договоров) может формироваться как на основании почасовки, так и на основании фиксированной оговоренной цены, либо с использованием смешанной системы. Поскольку договор сопровождения является договором оказания услуг и зачастую результат оказания услуг не имеет овеществленной формы, настоятельно рекомендуется периодически оформлять отчеты об оказанных услугах, которые, во-первых, будут необходимы для экономического обоснования затрат перед проверяющими органами, а во-вторых, могут применяться как доказательство объема оказанных услуг при наличии споров между сторонами договора. Особое значение отчет приобретает при использовании почасовки, поскольку на его основании будет формироваться финальная стоимость услуг. В этом случае составление отчета обязательно.

Отдельно скажем про договоры оказания услуг гарантийного сопровождения, когда исполнитель в течение гарантийного срока на ПО безвозмездно исправляет ошибки программного кода. Такой договор нечасто встречается в виде отдельного документа, обычно это раздел в лицензионном договоре или в договоре на разработку ПО. Проблема такого договора в том, что эти услуги — совершено логично — оказываются бесплатно (а точнее, цена сопровождения уже заложена в стоимость основной услуги по договору). Это может вызвать определенные вопросы налоговиков (особенно когда речь идет о лицензионном договоре без НДС, а услуги сопровождения НДС облагаются). В этом случае настоятельно рекомендуем выделять хотя бы какую-то символическую стоимость таких услуг и облагать ее НДС. Если же все услуги (работы) по договору облагаются НДС или, наоборот, не облагаются НДС (например, если исполнитель применяет УСН), можно указывать, что стоимость гарантийного сопровождения включается в стоимость основной услуги (работы, реализации права) по договору.

Адаптация (настройка) ПО

Оказание услуг по внесению в ПО изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя. Договор оказания услуг, регулируется главой 39 ГК РФ.

Стороны договора: исполнитель — заказчик.

По условиям практически ничем не отличается от договора сопровождения, кроме того, что при оказании услуг по адаптации точно не нужны специальные правомочия от правообладателя. Обычно договор заключается на какой-либо период (например, на год), в течение которого исполнитель по заданиям заказчика выполняет настройку ПО. Форма отчетности — периодическая, по почасовке. Однако в случае если договор разовый на крупную настройку ПО (либо рамочный с оформлением крупных заявок), стороны могут заранее согласовать фиксированную стоимость услуг.

Доработка (модификация) ПО

Стороны договора: исполнитель (подрядчик) — заказчик.

Существует два вида договоров: договор на реализацию крупных доработок (договор на модификацию ПО, договор на развитие ПО) и договор на выполнение мелких доработок по заявкам заказчика. Первый вид договоров мы рассматривать не будем, поскольку он очень похож на договор на создание ПО. А второй вид договора рассмотрим подробнее.

Это договор на выполнение работ (договор подряда), и к нему применяются правила главы 37 ГК РФ с учетом особых правил, устанавливаемых частью IV ГК РФ. Самое важное в договорах на выполнение доработок (и мелких, и крупных) — это то, что у исполнителя должны быть права на модификацию ПО. Проблема снимается, если правообладателем ПО является сам заказчик либо исполнитель. В противном случае правообладателем должно быть предоставлено исполнителю соответствующее право (как вариант, право на модификацию может быть предоставлено заказчику с возможностью осуществления модификации ПО третьими лицами по заданию заказчика).

Суть договора на мелкие модификации (доработки) и договора на адаптацию схожа, кроме одного важного нюанса: согласно ГК РФ производное произведение (которое может быть создано в ходе переработки (модификации) первичного произведения) является отдельным охраняемым результатом интеллектуальной деятельности. Это правило приводит нас к следующим выводам.

1. В договоре надо обязательно распределять права . При этом представляется, что к такому типу договоров применяются правила ст. 1297 ГК РФ «Программы для ЭВМ и базы данных, созданные при выполнении работ по договору», в которой изложена обратная презумпция: исключительное право на полученное ПО принадлежит исполнителю, если договором не установлено иное.

2. Момент появления нового ПО неочевиден. В какой момент мы можем понять, что модифицированное ПО «уже не то»? При договоре на создание ПО момент появления ПО ясен — когда исполнены требования ТЗ, работоспособное ПО принято по акту. В случае рассматриваемого договора момент появления нового охраноспособного объекта неочевиден. Законодатель не дает разъяснений по данному вопросу, поэтому на практике лицо, которому по договору принадлежит исключительное право на создаваемые объекты, самостоятельно принимает решение о появлении нового охраноспособного ПО. После приходования ПО на основании решения комиссии, оформленного локальным актом организации, должен быть создан соответствующий НМА. Представляется, что старый НМА (немодифицированное ПО) может быть списан по решению комиссии, если новое ПО заменяет функциональность предыдущего. Однако мы не рекомендуем этого делать, если прошло менее 2 лет с момента постановки первичного НМА на учет, чтобы не вызывать лишних вопросов налоговиков.

Заключение

Итак, мы постарались максимально полно и доступно разъяснить нюансы разных договорных форм приобретения прав на программное обеспечение. В завершение хотим дать последнюю рекомендацию, которая имеет отношение ко всем вышеописанным договорам. При заключении договора обычно приобретается не только ПО, но и сопутствующие объекты (документация, дистрибутивы, дополнительные программы, рекламная литература и т. д.). Помните: они также могут быть объектами охраны авторского права. Поэтому надо убедиться в том, что договором регулируются в том числе правомочия на их использование теми способами, которые вам интересны и необходимы. Также во избежание негативных последствий нельзя обходить вниманием права собственности на материальные объекты, которые передаются в рамках таких договоров.

 ДОГОВОР г. Алматы "__"__________2014 года ТОО "AralMunaiGas", именуемое в дальнейшем "Заказчик", в лице Генерального директора Айшуақ Қ. Ә., действующего на основании Устава, с одной стороны, и _______________________________________, именуемое в дальнейшем "Исполнитель", в лице __________________, действующего на основании Устава, с другой стороны, далее совместно именуемые Стороны, заключили настоящий договор (далее - Договор) о нижеследующем: 1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА 1.1. Заказчик поручает и оплачивает, а Исполнитель принимает на себя обязательство оказать Заказчику услуги по сопровождению программного продукта "1С:Предприятие 8.2 Бухгалтерский учет" и "1С:Предприятие 8.2 Зарплата и Управление персоналом" в соответствии с задачами Заказчика (далее - Услуги) на условиях, предусмотренных настоящим Договором. 1.2. Обслуживание включает в себя (обязательные условия!!!): * Информирование и установка новых релизов 1С:Бухгалтерии 8.2 * Своевременное обновление форм налоговых отчетностей в "1С:Бухгалтерии 8.2" * Решение текущих задач, связанных с использованием 1С:Предприятие 8.2. Бухгалтерский учет и ЗУП, не приводящих и приводящих к изменению конфигурации * Консультации по работе с 1С:Предприятие 8.2. 2. ПОРЯДОК ОПЛАТЫ 2.1. За абонентское обслуживание, осуществляемое Исполнителем в соответствии с условиями настоящего договора, Заказчик оплачивает исполнителю стоимость абонентского обслуживания ________________________ тенге без НДС в месяц. 2.2. Оплата по Договору осуществляется Заказчиком путем перечисления денег на счет Исполнителя в течение 10 (десяти) операционных дней со дня подписания акта приема - передачи оказанных Услуг на основании выставленного Исполнителем Счета-фактуры. 3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН 3.1.Исполнитель обязуется: 1) оказать Услуги надлежащего (высокого) качества, обычного для Услуг такого вида, на условиях, предусмотренных Договором; 2) передать Заказчику всю техническую и рабочую документацию по оказанным Услугам на основании акта приема-передачи документации, подписанного уполномоченными представителями обеих Сторон; 3) вести рабочий журнал с описанием этапов оказания Услуг в соответствии с задачами, поставленными Заказчиком, с передачей его копии последнему после завершения оказания Услуг; 4) обеспечить меры противопожарной безопасности, соблюдению техники безопасности при оказании Услуг по Договору, в соответствии с установленными нормами и правилами, а также обеспечить бережное отношение к имуществу (внутренней отделке помещений) Заказчика; 5) использовать при оказании Услуг оборудование и материалы, отвечающие санитарно-гигиеническим, экологическим, противопожарным и другим требованиям действующих норм и правил; 6) сдать Заказчику оказанные Услуги на основании актов приема-передачи оказанных Услуг, подписанных уполномоченными представителями Сторон; 7) в случае выявления Заказчиком дефектов (несоответствий, недостатков, ошибок, разногласий, замечаний) в оказанных Услугах, устранить их за свой счет в течение 3 (трех) рабочих дней со дня получения письменного уведомления об этом от Заказчика; 8) совместно с представителями Заказчика производить испытания (апробирование) оказанных Услуг в течение срока действия Договора; 9) в период оказания Услуг произвести обучение (инструктаж) сотрудников Заказчика по работе с модифицированным программным продуктом, дополнительно разработанными программными модулями; 10) сообщить Заказчику необходимую информацию, связанную с оказанием Услуг; 11) в период действия Договора бесплатно консультировать Заказчика по телефону линии консультации ________________; 12) гарантировать надлежащее (высокое) качество оказанных Услуг; 16) ограждать Заказчика от исков и претензий третьих лиц, предъявляемых по причине причинения им ущерба либо допущения нарушений по вине Исполнителя во время поставки программного продукта и/или выполнения Услуг по Договору, в том числе нести полную ответственность в случае нарушения прав интеллектуальной собственности третьих лиц; 3.2. Исполнитель вправе: 1) расторгнуть Договор в одностороннем порядке при неисполнении и/или ненадлежащем исполнении Заказчиком своих обязательств по Договору, письменно предупредив об этом Заказчика не позднее 10 (десяти) рабочих дней до даты расторжения Договора; 2) требовать своевременной и полной оплаты за оказанные Услуги в соответствии с условиями Договора. 3.3. Заказчик обязуется: 1) на время оказания Услуг, предусмотренных Договором, предоставить компетентных специалистов, необходимый технический персонал, соответствующее оборудование; 2) своевременно и в полном объеме произвести оплату за оказанные Услуги; 3) принимать оказанные Исполнителем Услуги на основании актов приема - передачи в соответствии с условиями Договора; 4) обеспечить персоналу Исполнителя, оказывающему Услуги по Договору, беспрепятственный доступ на территорию Объекта Заказчика; 5) ежедневно создавать архивную копию базы данных с целью исключения потери данных; 6) своевременно и в полном объеме предоставлять Исполнителю информацию, необходимую последнему для надлежащего выполнения своих обязательств по Договору. 3.4. Заказчик вправе: 1) назначить ответственное лицо по осуществлению проверок и контроля за ходом выполнения Услуг, качеством и полнотой объема выполняемых Услуг по Договору; 2) расторгнуть Договор в одностороннем порядке при неисполнении и/или ненадлежащем исполнении Исполнителем обязательств по Договору, письменно предупредив об этом Исполнителя не позднее 10 (десяти) рабочих дней до даты расторжения Договора; 4. СРОКИ И ПОРЯДОК ВЫПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ 4.1. Исполнитель обязуется оказать Услуги, предусмотренные Договором, в строгом соответствии с задачами, поставленными Заказчиком на основании Приложения № 1 к Договору. При этом срок выполнения каждого отдельного этапа Услуг может занимать от 3 до 15 календарных дней в зависимости от сложности поставленной Заказчиком задачи. 4.2. После оказания очередного этапа Услуг, предусмотренных Договором, Исполнитель направляет на рассмотрение и подписание Заказчику акт приема-передачи оказанных Услуг, подписанный уполномоченным представителем Исполнителя. 4.3. Заказчик рассматривает акт приема - передачи в течение 2 (двух) рабочих дней со дня получения акта. В случае если Заказчиком будут выявлены какие-либо дефекты (несоответствия, недостатки, ошибки, недоработки) в оказанных Услугах, он письменно сообщает об этом Исполнителю. Исполнитель обязуется в течение 3 (трех) рабочих дней со дня получения письменного извещения устранить все дефекты (несоответствия, недостатки, ошибки, недоработки) в оказанных Услугах за свой счет. 4.4. В случае отсутствия замечаний в выполненных Услугах со стороны Заказчика, его уполномоченный представитель подписывает соответствующий акт приема-передачи. 5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН 5.1. В случае невыполнения Сторонами своих обязательств по Договору Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством. 5.2. В случае задержки оказания Услуг Исполнитель выплачивает Заказчику штраф в размере 0,5% (ноль целых пять десятых процента) от общей суммы Договора. 5.3. В случае, если задержка в оказании Услуг была вызвана несвоевременным предоставлением Заказчиком информации, необходимой Исполнителю для надлежащего исполнения своих обязательств по Договору, Исполнитель освобождается от ответственности. Исполнитель несет полную ответственность за возможные сбои в конфигурации Программного продукта "1С:Предприятие Бухгалтерский учет" и "1С:Предприятие 8.2 Зарплата и Управление персоналом" во время оказания Услуг по Договору и/или повреждения документов и/или отчетов, созданных Исполнителем в процессе оказания Услуг по Договору, а также ответственность за уничтожение информации на компьютерах Заказчика. В этом случае Исполнитель обязуется принять все меры к восстановлению утраченной информации Заказчика и возместить Заказчику причиненный уничтожением информации реальный ущерб. 5.4. Оплата суммы неустойки (пени) не освобождает обе Стороны от выполнения своих обязательств по Договору. 6. ФОРС-МАЖОР 6.1. Стороны освобождаются от ответственности за невыполнение либо ненадлежащее выполнение своих обязательств по Договору, если оно явилось следствием наступления обстоятельств непреодолимой силы: наводнений, землетрясений, пожаров, стихийных бедствий, блокад, забастовок, военных действий, террористических актов и иных подобных обстоятельств, которые Стороны не могли предвидеть и которые непосредственно повлияли на исполнение Договора. Сроки исполнения обязательств Стороной, подвергшейся влиянию обстоятельств непреодолимой силы, передвигаются на период действия таких обстоятельств. 6.2. В случае если обстоятельства непреодолимой силы будут длиться более 3 (трех) месяцев, Стороны имеют право отказаться от дальнейших обязательств по Договору. 6.3. Сторона, для которой станет невозможным исполнение своих обязательств по Договору, незамедлительно, но не позднее 5 (пяти) календарных дней, уведомляет другую Сторону о начале и прекращении обстоятельств, указанных в пункте 6.1 Договора, а также представляет подтверждающий документ соответствующего уполномоченного государственного органа. 7. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ 7.1. Стороны признают, что условия Договора в целом и вся информация, обозначенная предоставляющей Стороной как конфиденциальная, не может разглашаться другой Стороной никакой третьей стороне независимо от срока действия Договора без письменного разрешения Стороны, предоставляющей указанную информацию, за исключением случаев, в которых такое разглашение предписывается законодательством либо осуществляется на основании официальных запросов уполномоченных на то государственных органов. 8. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ 8.1. В случае возникновения разногласий в процессе исполнения обязательств по Договору, Стороны обязаны предпринять все необходимые меры для их урегулирования во внесудебном порядке. 8.2. В случае если Стороны не пришли к соглашению, споры рассматриваются судом в соответствии с действующим законодательством Республики Казахстан. 9. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ 9.1. Договор вступает в силу со дня его подписания уполномоченными представителями Сторон и действует до 30 апреля 2014 года. 9.2. Все изменения и дополнения к Договору оформляются дополнительным соглашением и вступают силу с момента подписания уполномоченными представителями обеих Сторон. Во всем остальном, что не предусмотрено Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством Республики Казахстан. 9.3. Все приложения к Договору являются его неотъемлемыми частями. 9.4. В случае реорганизации одной из Сторон, права и обязанности по Договору не прекращаются и переходят к правопреемникам Сторон. Ни одна из сторон не вправе передавать свои права и обязанности по Договору третьим лицам без письменного на то согласия другой Стороны. 10. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН "Исполнитель" "Заказчик" ТОО "AralMunaiGas" г.Алматы, ул.Тимирязева, 42, павильон 15/108,109, офис 507 БИН: 130 440 024 215 ИИК: KZ499261802168584000 в АО "Казкоммерцбанк" БИК: KZKOKZKX Генеральный директор Айшуақ Қ. Ә. ___________________

Внимание! Представленный текст является описанием образца договора на разработку и создание программного продукта . Чтобы сделать документ под ваши условия воспользуйтесь шаблоном FreshDoc: договор на разработку программного обеспечения .

Программный продукт (программа) представляет собой объективную форму представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин (ЭВМ) и других компьютерных устройств с целью получения определённого результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Под выполнением работы и оказанием услуг по разработке программного продукта (программы) понимается процесс, направленный на создание и поддержание работоспособности, качества и надежности программного продукта (программы), при использовании методологии, технологии и практики из информатики, управления проектами, инженерии, математики и других областей знания.

Участниками процесса создания и разработки программного продукта являются пользователь, заказчик, разработчик, руководитель проекта, аналитик, тестировщик, поставщик.

Правовой основой для разработки программы является типовой образец договора на создание и разработку программного продукта (программы) .

Согласно договору, исполнитель обязуется по заданию заказчика создать и разработать программный продукт, а заказчик обязуется принять и оплатить его в порядке, установленном соглашением.

Основные условия договора на создание и разработку программного продукта (программы)

Предмет договора

Предметом соглашения является обязанность исполнителя по созданию и разработке программного продукта (программы) по заданию заказчика за вознаграждение, а также обязанность заказчика принять и оплатить работу исполнителя в порядке, установленном договором. Содержание, объем работ и необходимые требования для выполнения работ выносится в отдельный документ - Техническое задание, который после утверждения сторонами становится неотъемлемой частью договора.

Исключительные права

Главная особенность договора на создание и разработку программного продукта (программы) заключается в том, что результат работ по своей сути является интеллектуальной собственностью. Поэтому в договоре следует уточнить, кто будет являться владельцем исключительных прав на ПО после его передачи заказчику.

Исключительное право – это, прежде всего, имущественное право. Обладатель исключительного права может самостоятельно и по своему усмотрению распоряжаться программным продуктом. Распоряжение исключительным правом включает право его обладателя: передавать исключительное право другим лицам; разрешать использование продукта третьим лицам; распоряжаться продуктом другими способами, не противоречащими существу исключительного права.

Например, в договоре может быть указано, что исполнитель передает заказчику в полном объеме исключительные права на результат работ со дня подписания сторонами акта приема-передачи выполненных работ за вознаграждение (указывается размер вознаграждения и уточняется, что исполнитель не вправе использовать результат работ).

Права и обязанности сторон

Обязанности исполнителя по договору на создание и разработку программного продукта:

• разработка и изготовление программного продукта;
• согласование и утверждение результата работ с заказчиком;
• передача программного продукта заказчику в указанные в соглашении сроки.

Обязанности заказчика следуют из обязанностей исполнителя. Заказчик обязан:

• передать исполнителю информацию, необходимую для создания и разработки программного продукта;
• согласовать и принять результат работ исполнителя;
• своевременно оплатить работу исполнителя и издержки, возникшие у исполнителя при выполнении обязательств по договору.

Сроки договора

В соглашении указываются дата начала и окончания работ. Сторонами могут быть предусмотрены и промежуточные сроки. Если работа выполняется поэтапно, исполнитель и заказчик должны фиксировать результат каждого этапа в соответствующем Акте приема-передачи выполненных работ.

Сроки выполнения работ определяются в Календарном плане, являющемся неотъемлемой частью договора на разработку и изготовление дизайн проекта. В этом же пункте уточняются условия и порядок переноса сроков выполнения работ.

Стоимость работ, услуг и порядок расчетов

Стоимость и порядок выполняемых работ и оказываемых услуг определяются по усмотрению сторон. Может отражаться в договоре и смете, которая после одобрения заказчиком становится неотъемлемой частью договора.

Заказчик может оплатить работу по ее завершению, частями и используя предоплату. Исполнитель имеет право требовать аванс, если предоплата предусмотрена договором.

Основания и порядок расторжения сделки

Дополнительные документы к типовому бланку договора на создание и разработку программного продукта (программы)

Заполнить и скачать договор можно на нашем онлайн-сервисе вместе с приложениями:

• Календарный план;
• Техническое задание;
• Смета;
• Акт выполненных работ;
• Протокол разногласий;
• Протокол согласования разногласий;
• Дополнительное соглашение.